Обеспечение заявки по 223-ФЗ — право заказчика, а не обязанность: требование действует, только если оно предусмотрено положением о закупке. При начальной (максимальной) цене договора до пяти миллионов рублей включительно обеспечение не устанавливается вовсе, свыше пяти миллионов — не более пяти процентов цены договора. Способ обеспечения выбирает участник, а не вернут деньги в двух случаях.
Три части статьи 3.2, из которых состоит вся тема
Обеспечению заявки в 223-ФЗ не отведено отдельной статьи: оно уместилось в трёх частях статьи 3.2 о конкурентной закупке. Одна часть отвечает за само право требовать обеспечение и за способы, вторая — за невозврат, третья — за размер.
| Часть статьи 3.2 | Что в ней написано | Что это значит для участника |
|---|---|---|
| Часть 25 | заказчик вправе предусмотреть требование обеспечения заявок в положении о закупке, в том числе порядок, срок и случаи возврата; в извещении и документации указываются размер и иные требования к обеспечению | искать условия нужно в положении о закупке и в документации, а не в законе |
| Часть 25 (способы) | деньги, банковская гарантия или иной способ по Гражданскому кодексу; выбор способа — за участником закупки | заказчик задаёт перечень способов, участник выбирает из него сам |
| Часть 26 | два случая невозврата: уклонение или отказ от заключения договора; непредоставление обеспечения исполнения договора до его заключения | деньги теряются не за проигрыш, а за срыв уже выигранной закупки |
| Часть 27 | если начальная (максимальная) цена договора не превышает пять миллионов рублей, требование не устанавливается; если превышает — не более пяти процентов | размер выше пяти процентов цены договора — прямое нарушение закона |
Всё решает положение о закупке
Часть 25 статьи 3.2 привязывает обеспечение заявки к положению о закупке: там заказчик описывает и само требование, и порядок, срок и случаи возврата. Поэтому у двух заказчиков с одинаковой ценой договора условия возврата могут отличаться. Как устроен этот документ, разобрано на странице о положении о закупке.
Способ выбирает участник
Закон называет деньги, банковскую гарантию и иной способ, предусмотренный Гражданским кодексом, и прямо отдаёт выбор участнику закупки — из числа способов, предусмотренных заказчиком в извещении и документации. Сравнение денег и гарантии для закупок по обоим законам — в материале об обеспечении заявки и независимых гарантиях.
Исключение — закупки у МСП
Часть 25 делает одну оговорку: правило не применяется к закупке по статье 3.4 223-ФЗ — там обеспечение заявки предоставляется в соответствии с частью 12 статьи 3.4. Это отдельный порядок для закупок, участниками которых являются субъекты малого и среднего предпринимательства, и сверять его нужно с текстом статьи 3.4.
Обеспечение заявки по 223-ФЗ и по 44-ФЗ: таблица различий
Одинаковое название скрывает два разных механизма. Участник, который подаёт заявки по обоим законам, чаще всего ошибается на размере: вилка из 44-ФЗ в 223-ФЗ не работает, а порог, ниже которого обеспечения не бывает, в законах разный.
| Что сравниваем | 223-ФЗ, статья 3.2 | 44-ФЗ, статья 44 |
|---|---|---|
| Природа требования | право заказчика, если предусмотрено положением о закупке (часть 25) | обязанность при конкурентных способах; вправе не устанавливать при цене контракта не выше одного миллиона рублей (часть 1) |
| Порог, ниже которого обеспечения нет | пять миллионов рублей начальной (максимальной) цены договора включительно — прямой запрет (часть 27) | один миллион рублей — и это право заказчика, а не запрет |
| Размер | не более пяти процентов начальной (максимальной) цены договора | не превышает двадцати миллионов рублей — от одной второй процента до одного процента; превышает — от одной второй процента до пяти процентов (часть 2); для предприятий УИС и организаций инвалидов — одна вторая процента (часть 3) |
| Способы | деньги, банковская гарантия или иной способ по Гражданскому кодексу | деньги или независимая гарантия по статье 45; в электронных процедурах — блокирование средств на специальном счёте либо независимая гарантия |
| Где искать условия возврата | в положении о закупке заказчика; в законе — только два случая невозврата (часть 26) | в самом законе: части 13–15 статьи 44 описывают удержание — при трёх и более отклонённых заявках одного участника на одной площадке за квартал обеспечение каждой третьей перечисляется в бюджет, а не заказчику |
Отдельная линия различий — деньги после победы: сроки расчётов по договору смотрите на странице о сроках оплаты по 223-ФЗ, а сам факт заключённого договора — в реестре договоров.
Пять шагов участника перед подачей заявки
Найти требование в положении о закупке
Обеспечение заявки существует только тогда, когда оно предусмотрено положением о закупке заказчика — так устроена часть 25 статьи 3.2. Положение опубликовано в единой информационной системе, и именно в нём написаны порядок, срок и случаи возврата денег.
Сверить размер с частью 27
Начальная (максимальная) цена договора не превышает пять миллионов рублей — требования обеспечения заявки быть не должно вовсе. Цена выше — смотрим, укладывается ли размер в пять процентов начальной (максимальной) цены договора.
Выбрать способ обеспечения
Способ выбирает участник, но только из тех, что заказчик указал в извещении и документации: деньги, банковская гарантия или иной способ по Гражданскому кодексу. Если в документации оставлен один вариант, выбора фактически нет — это повод для вопроса заказчику до окончания подачи заявок.
Проверить условия банковской гарантии
Часть 25 требует, чтобы в извещении и документации были указаны размер обеспечения и иные требования к нему, в том числе условия банковской гарантии, если такой способ предусмотрен положением. Гарантию заказывают под эти условия, а не под типовую форму банка.
Заранее закрыть обеспечение исполнения
Самый дорогой сценарий невозврата по части 26 — не уклонение от договора, а непредоставление обеспечения исполнения договора в срок до его заключения. Победа в закупке без готового обеспечения исполнения означает потерю и договора, и обеспечения заявки.
Два случая, когда деньги остаются у заказчика
Часть 26 статьи 3.2 закрыта списком из двух пунктов, и оба срабатывают уже после закупки, а не во время неё. Первый — уклонение или отказ участника от заключения договора. Второй — непредоставление обеспечения исполнения договора до заключения договора либо предоставление его с нарушением условий, установленных законом, если требование и срок были прописаны в извещении и документации.
Практический вывод простой: обеспечение заявки теряет не тот, кто проиграл, а тот, кто выиграл и не довёл дело до договора. Поэтому обеспечение исполнения договора имеет смысл готовить параллельно с заявкой, а не после протокола. Разбор того, как заказчики оформляют разъяснения о таком обеспечении, — в новости о позиции Минфина по обеспечению заявки.
Ошибки, которые стоят денег
- Переносят на 223-ФЗ вилку 0,5–1 % из части 2 статьи 44 44-ФЗ: в 223-ФЗ такой вилки нет, там только потолок в пять процентов
- Считают, что заказчик по 223-ФЗ обязан требовать обеспечение заявки: часть 25 статьи 3.2 даёт ему право, а не обязанность
- Ищут условия возврата в законе: порядок, срок и случаи возврата задаёт положение о закупке, закон называет только два случая невозврата
- Устанавливают обеспечение при цене договора до пяти миллионов рублей — часть 27 статьи 3.2 это прямо запрещает
- Забывают про исключение статьи 3.4: в закупках у субъектов МСП обеспечение предоставляется по части 12 статьи 3.4
- Готовят банковскую гарантию по шаблону банка, не сверив её с условиями, указанными заказчиком в документации
- Переносят логику 223-ФЗ на 44-ФЗ: по частям 13–15 статьи 44 удержанное обеспечение перечисляется в бюджет, а не достаётся заказчику
Частые вопросы об обеспечении заявки по 223-ФЗ
Обязан ли заказчик по 223-ФЗ требовать обеспечение заявки?+
Нет. Часть 25 статьи 3.2 223-ФЗ говорит, что заказчик вправе предусмотреть требование обеспечения заявок в положении о закупке. Нет такого требования в положении — нет его и в закупке. Этим 223-ФЗ отличается от 44-ФЗ, где по части 1 статьи 44 заказчик при конкурентных способах обязан установить обеспечение заявки и вправе отказаться от него только при начальной (максимальной) цене контракта не выше одного миллиона рублей.
С какой суммы по 223-ФЗ вообще появляется обеспечение заявки?+
Только свыше пяти миллионов рублей. Часть 27 статьи 3.2 прямо запрещает устанавливать требование обеспечения заявок, если начальная (максимальная) цена договора не превышает пять миллионов рублей, — то есть при цене ровно в пять миллионов обеспечения быть не должно. Если цена превышает пять миллионов, заказчик вправе установить обеспечение в размере не более пяти процентов начальной (максимальной) цены договора. Верхнюю границу задаёт закон, нижнюю он не устанавливает: конкретный размер в этих пределах заказчик указывает в извещении об осуществлении закупки и документации о закупке.
Чем можно обеспечить заявку по 223-ФЗ?+
Часть 25 статьи 3.2 называет три варианта: внесение денежных средств, банковская гарантия или иной способ, предусмотренный Гражданским кодексом. Выбор способа из числа предусмотренных заказчиком в извещении и документации делает сам участник закупки. Исключение — закупка по статье 3.4 (закупка у субъектов малого и среднего предпринимательства): там обеспечение заявки предоставляется в порядке части 12 статьи 3.4.
Когда обеспечение заявки не вернут?+
Часть 26 статьи 3.2 называет два случая. Первый — уклонение или отказ участника закупки от заключения договора. Второй — непредоставление обеспечения исполнения договора до заключения договора либо предоставление его с нарушением условий, если такое требование и срок были установлены в извещении и документации. Других оснований невозврата в статье нет, а порядок, срок и случаи возврата заказчик описывает в положении о закупке.
Чем обеспечение заявки по 223-ФЗ отличается от обеспечения по 44-ФЗ?+
Природой требования и размером. По 223-ФЗ это право заказчика, порог — пять миллионов рублей, потолок — пять процентов начальной цены договора. По 44-ФЗ это обязанность при конкурентных способах, и часть 2 статьи 44 задаёт вилку: если начальная (максимальная) цена контракта не превышает двадцать миллионов рублей — от одной второй процента до одного процента, если превышает — от одной второй процента до пяти процентов. Отдельные размеры установлены частью 3 статьи 44: предприятия уголовно-исполнительной системы и организации инвалидов по части 2 статьи 29 вносят одну вторую процента, а государственные и муниципальные учреждения обеспечение своих заявок не предоставляют. Способы по 44-ФЗ тоже уже: деньги или независимая гарантия по статье 45.
Материал подготовлен по частям 25, 26 и 27 статьи 3.2 Федерального закона № 223-ФЗ, сравнение — по частям 1–5 статьи 44 Федерального закона № 44-ФЗ. Порядок, срок и случаи возврата обеспечения заявки заказчик устанавливает в положении о закупке, поэтому условия конкретной закупки нужно смотреть в её документации. Автор и проверка: Михаил Кремнёв.