Участие в закупках по 44-ФЗ и 223-ФЗ: в чём разница

Для поставщика базовое отличие участия по 44-ФЗ и 223-ФЗ связано не только с заказчиками, но и с уровнем формализованности правил. Федеральный закон № 44-ФЗ «О контрактной системе…» регулирует закупки для государственных и муниципальных нужд и бюджетных учреждений, когда оплата идёт за счёт бюджета, что прямо следует из сути контрактной системы и раскрывается в нормах закона. По 223-ФЗ «О закупках… отдельными видами юридических лиц» закупаются государственные компании и организации с государственным участием, а также иные субъекты, подпадающие под действие этого закона, причём оплату часто осуществляют за счёт собственных средств, доходов, грантов или иных поступлений. Для поставщика это означает: по 44-ФЗ он работает с жёстко регламентированными бюджетными процедурами, по 223-ФЗ — с более гибкими корпоративными закупками, где ключевую роль играет положение о закупке конкретного заказчика.

По 44-ФЗ правила участия подробно прописаны в самом законе: порядок определения поставщика, виды процедур, требования к участникам, обеспечение заявок и исполнения контрактов, сроки заключения контракта и оплаты, порядок обжалования и контроль. Так, общие требования к участникам закреплены в статье 31 Федерального закона № 44-ФЗ: отсутствие ликвидации, не приостановленная деятельность, отсутствие задолженности по налогам и некоторые другие условия, а также отсутствие в реестре недобросовестных поставщиков. В то же время 223-ФЗ устанавливает только общие принципы закупочной деятельности (открытость, равенство, недопущение дискриминации), а конкретные правила определяет заказчик в своём положении о закупке, утверждённом на основании закона. Поэтому поставщику по 223-ФЗ необходимо перед подачей заявки внимательно изучать положение заказчика: именно в нём прописаны требования к участникам, перечень процедур, порядок подачи заявок, критерии оценки, основания отклонения и особенности заключения договора.

С точки зрения способов закупок участие по 44-ФЗ опирается на закрытый перечень процедур, установленный законом: конкурсы, аукционы, запросы котировок, запросы предложений и закупки у единственного поставщика, с чётко определёнными условиями применения каждого способа. Для поставщика это довольно предсказуемая конструкция: в документации заказчик не может придумывать «свои» виды процедур, а обязан следовать 44-ФЗ. По 223-ФЗ, напротив, закон не даёт исчерпывающего перечня способов закупки: заказчик сам разрабатывает виды конкурентных и неконкурентных процедур и фиксирует их в положении о закупке. В результате один заказчик по 223-ФЗ может применять знакомые конкурсы и аукционы, другой — запросы предложений в несколько этапов, третий — собственные комбинированные процедуры. Для поставщика это и плюс (можно встретить более гибкие форматы оценки, где важны не только цена, но и качество, сроки, компетенции), и риск (правила меняются от заказчика к заказчику, их надо каждый раз изучать отдельно).

В блоке обеспечений и финансовых условий участие по 44-ФЗ обычно более жёстко. Закон предусматривает обеспечение заявок и исполнение контрактов в зависимости от способа закупки и НМЦК, с установлением пределов и обязательности в ряде случаев, а также даёт отдельные преференции для субъектов малого предпринимательства и социально ориентированных НКО. Например, согласно положениям 44-ФЗ, при закупках только для СМП и СОНКО поставщик, исполнивший за последние годы несколько контрактов на сумму, сопоставимую с НМЦК, может быть освобождён от обеспечения исполнения контракта, если соблюдены условия закона и закупка проводится только среди этой категории участников. По 223-ФЗ обеспечение заявок и договоров вводится только если заказчик предусмотрел это в положении о закупке и документации, причём закон устанавливает лишь общие рамки, а конкретные размеры и случаи применения зависят от внутренних правил. Это даёт поставщику по 223-ФЗ больше вариативности: где-то обеспечения нет вовсе, где-то оно ниже, чем по 44-ФЗ, но встречаются и более жёсткие требования, сформулированные самим заказчиком.

Отдельно поставщику стоит учитывать разницу в требованиях и преференциях для малого бизнеса. По 44-ФЗ заказчики обязаны выделять часть закупок для субъектов малого предпринимательства и социально ориентированных НКО, что прямо следует из норм закона о контрактной системе и подзаконных актов. Для поставщика-СМП это означает наличие специальных процедур «только для СМП и СОНКО», более низкие размеры обеспечений, возможность освобождения от обеспечения исполнения контракта при соблюдении условий и дополнительные гарантии доступа к закупкам. В 223-ФЗ выделяются закупки для малого и среднего предпринимательства, и многие заказчики разрабатывают специальные правила участия МСП в положении о закупке, регулируя долю таких закупок, условия отбора и возможные льготы. Практически это значит: если вы МСП, по 44-ФЗ можно рассчитывать на жёстко закреплённые квоты и преференции, по 223-ФЗ — на разнообразные практики, которые надо анализировать у каждого заказчика отдельно, начиная с чтения положения о закупке и разделов о закупках у МСП.

С точки зрения практики участия 44-ФЗ считается более «понятным» для начинающих поставщиков, поскольку он детально регламентирует все этапы и оставляет мало пространства для произвольных трактовок. Поставщик, освоив базовые положения закона, может предсказать структуру процедур: как подаётся заявка, как проводится аукцион, в какие сроки заключают контракт и оплачивают поставку. Сроки оплаты по контракту и ответственность за их нарушение также вытекают из норм бюджетного законодательства и закона о контрактной системе, что важно для тех, кто ориентируется на стабильный денежный поток. По 223-ФЗ участие требует большей внимательности и опыта: каждая закупка начинается с изучения положения о закупке и документации конкретного заказчика, проверки требований к участникам, критериев и ответственности. При этом условия оплаты и штрафные санкции прописываются в договоре на основании положения о закупке и могут серьёзно отличаться у разных заказчиков.

Наконец, риски и ответственность поставщика в обоих режимах опираются на общие нормы законодательства, включая Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях и положения о реестре недобросовестных поставщиков. По 44-ФЗ нарушение обязательств по контракту чревато включением в реестр недобросовестных поставщиков и ограничениями на участие в закупках, а также административными штрафами, что прямо отражено в законодательстве о контрактной системе и КоАП РФ. По 223-ФЗ включение в реестр недобросовестных поставщиков также возможно по решению заказчика и контрольных органов, а административная ответственность за нарушения предусмотрена КоАП РФ и иными актами. Для поставщика практический вывод один: важно не только выиграть и заключить контракт или договор, но и корректно его исполнить, соблюдая сроки, объёмы и качество, внимательно изучая условия ответственности и штрафов в документации и договоре.

Практическое резюме для поставщика: участие по 44-ФЗ даёт более предсказуемые и жёстко регламентированные условия, что удобно для тех, кто готов следовать формальным правилам и ценит фиксированные сроки оплаты и понятные преференции для СМП и СОНКО. Участие по 223-ФЗ обеспечивает большую гибкость, но требует от поставщика внимательно изучать положение о закупке и документацию каждого заказчика, чтобы правильно оценить требования, финансовые условия и риски. Оптимально параллельно осваивать оба режима: использовать стабильность 44-ФЗ и искать более выгодные и гибкие возможности по 223-ФЗ, всегда опираясь на тексты законов, положения о закупках и реальные условия конкретных процедур.

Читайте также

• Термины 44-ФЗ и 223-ФЗ: словарь простыми словами
• Жалоба в ФАС на заказчика по 44-ФЗ и 223-ФЗ: структура
• Тендерное сопровождение по 223-ФЗ
• Что такое тендер простыми словами и как он работает