Что такое антидемпинговые меры по 44-ФЗ и когда они применяются

Демпинг это простыми словами ситуация, когда участник закупки предлагает цену контракта настолько ниже рыночной, что она заведомо не позволяет исполнить обязательства без потерь качества, сроков или объёма поставки. Чтобы поставщик, который решил демпинговать, не смог просто выиграть торги и затем сорвать контракт или сдать некачественный товар, законодатель предусмотрел специальный механизм защиты заказчика — антидемпинговые меры. Что такое антидемпинговые меры по 44-ФЗ простыми словами: это дополнительные требования к победителю закупки, который предложил цену намного ниже начальной, — повышенное обеспечение исполнения контракта или подтверждение добросовестности, а иногда и запрет на получение аванса.

Антидемпинговые меры по 44-ФЗ регулируются статьёй 37 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд». Антидемпинговые требования изложены в статье 37 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ. Ключевой критерий срабатывания механизма — если участник закупки предложил снижение начальной (максимальной) цены контракта на 25 % и более, устанавливаются антидемпинговые меры. При этом важно понимать: правила статьи 37 в базовом виде применяются только к конкурсам и аукционам — по закону они применяются, если при проведении конкурса или аукциона снижение стоимости составило 25% и более от начальной цены. Если торги проходят в форме запроса котировок или запроса предложений, специальных мер статьи 37 к ним не применяют, хотя заказчик обязан оценить экономическую обоснованность цены при рассмотрении заявки.

Обязанности победителя при демпинге и размер НМЦК

Если НМЦК превышает 15 миллионов рублей, у участника фактически нет выбора: если начальная цена контракта превышает 15 млн рублей, у участника, снизившего цену на 25% и более, нет выбора. Он обязан предоставить обеспечение исполнения контракта в полуторном размере, но не менее чем 10% от НМЦК. Если же НМЦК составляет 15 миллионов рублей или меньше, участнику предоставляется альтернатива: он может по своему усмотрению выбрать один из вариантов антидемпинговых мер. Вариант первый. Участник предоставляет заказчику повышенное обеспечение, сумма которого определяется по тем же правилам, что и для закупки с НМЦК свыше 15 000 000 рублей. Вариант второй. Участник подтверждает свою добросовестность (ч. 3 ст. 37 Закона № 44-ФЗ). Таким образом, для небольших закупок демпингующий поставщик может обойтись без увеличения финансовой нагрузки, если сумеет документально подтвердить свою надёжность.

Как подтвердить добросовестность

Чтобы воспользоваться этим вариантом, участник должен доказать наличие успешного опыта: он должен доказать, что уже имеет опыт надлежащего исполнения контрактов: количество таких контрактов должно быть не менее трех; информация об исполнении контрактов должна быть подтверждена реестром контрактов; все контракты должны быть исполнены в течение трех лет до даты подачи заявки на участие в закупке; цена хотя бы одного из контрактов должна быть не менее двадцати процентов от НМЦК закупки, в рамках которой участник подтверждает свою добросовестность; все контракты должны быть исполнены без применения к участнику неустойки. На практике поставщику стоит заранее, ещё до участия в торгах с потенциальным демпингом, проверить свою историю в реестре контрактов: наличие хотя бы одной начисленной неустойки за последние три года лишает права на этот вариант, и тогда остаётся только повышенное обеспечение.

Запрет на авансирование при демпинге

Если контракт заключается с участником, снизившим цену на 25% и более, с 1 июля 2019 года вступила в силу часть 13 статьи 37, запрещающая выплату аванса при исполнении контракта, заключенного с участником закупки, допустившим снижение цены на 25 и более процентов. Это правило действует даже если авансирование изначально предусматривалось проектом контракта: заказчик обязан исключить выплату аванса, а поставщику придётся изыскивать собственные оборотные средства на исполнение обязательств, что стоит учитывать до подачи заявки с резким снижением цены. Есть и специфические исключения из общей схемы: например, для лекарственных препаратов из перечня ЖНВЛП снижение считается демпингом не от НМЦК, а если цена снижена не более чем на 25% от их зарегистрированной предельной отпускной цены, а не от начальной, а для конкурсов с высокой значимостью неценовых критериев (например, НИОКР) вместо повышенного обеспечения применяется снижение значимости ценового критерия оценки заявки.

Последствия нарушения антидемпинговых требований

Общее и главное правило — если победитель не выполнил требования о применении антидемпинговых мер, он признаётся уклонившимся от заключения контракта. Это, в свою очередь, является основанием для внесения в реестр недобросовестных поставщиков, что фактически закрывает доступ к госзаказам. Попадание в РНП ограничивает участие в закупках на два года, поэтому перед подачей заявки с существенным снижением цены стоит трезво оценить, сможет ли компания в случае победы собрать необходимый пакет документов для повышенного обеспечения или подтверждения добросовестности в установленный контрактом срок. Судебная практика по спорам вокруг статьи 37 в большинстве случаев указывает на необходимость формального и последовательного соблюдения процедуры обеими сторонами: заказчик обязан чётко прописать условия применения антидемпинговых мер в извещении и документации, а участник — своевременно и в полном объёме предоставить требуемые сведения; недостоверные справки о добросовестности или недостаточный объём обеспечения признаются судами достаточным основанием для отказа в заключении контракта. Более того, отсутствие описания антидемпинговых условий в документации — это нарушение со стороны заказчика: отсутствие такой информации — нарушение требований к содержанию документов, формируемых при осуществлении закупки, за которое частью 5 статьи 7.30.1 КоАП РФ предусмотрено предупреждение или штраф на должностных лиц от трёх тысяч до десяти тысяч рублей (прежняя часть 4.2 статьи 7.30 утратила силу с 1 марта 2025 года), поэтому поставщику имеет смысл проверять документацию на этот пункт и при его отсутствии обращаться с жалобой в антимонопольный орган.

В закупках по 223-ФЗ ситуация принципиально иная: единого обязательного механизма антидемпинговых мер закон не устанавливает. Закон 223-ФЗ не содержит положений об антидемпинговых мерах, тем не менее, заказчик имеет возможность установить такие меры в своем положении о закупке. Это означает, что применять ли повышенное обеспечение, требовать ли расчёт (обоснование) предлагаемой цены и при каком именно проценте снижения запускать эти меры — заказчик решает самостоятельно и прописывает в положении о закупке и документации конкретной процедуры. Consultant по этому поводу прямо указывает: регулирование вопросов по применению антидемпинговых мер по аналогии с Законом N 44-ФЗ Законом N 223-ФЗ не предусмотрено, в связи с этим такие нормы регулируются исключительно положением о закупке заказчика. Если в положении о закупке и документации они не прописаны, то представлять увеличенное в 1,5 раза обеспечение нельзя. Поэтому поставщику, участвующему в закупке по 223-ФЗ и планирующему заметно снизить цену, критически важно заранее внимательно изучить положение о закупке конкретного заказчика — единого порога в 25%, как в 44-ФЗ, здесь может не быть вовсе, либо он может отличаться в большую или меньшую сторону.

С практической точки зрения поставщику, который рассматривает возможность серьёзного снижения цены на торгах по 44-ФЗ, стоит придерживаться нескольких простых правил. Во-первых, до подачи заявки нужно рассчитать, попадает ли предполагаемая цена в зону демпинга — 25% и более от НМЦК, — и заранее определить, каким из вариантов (повышенное обеспечение или подтверждение добросовестности) компания будет пользоваться в случае победы. Во-вторых, если планируется вариант с подтверждением добросовестности, полезно заблаговременно выгрузить из реестра контрактов подтверждающие сведения об исполненных без неустоек контрактах за последние три года. В-третьих, необходимо учитывать, что аванс при демпинге не выплачивается, и просчитать финансовую модель исполнения контракта без него. Также стоит иметь в виду готовящиеся изменения: с 01.01.2026 в статью 37 Закона № 44-ФЗ будут внесены изменения. Статья будет дополнена уточнением о том, что антидемпинговые меры применяются, «если требование обеспечения исполнения контракта установлено в соответствии со статьёй 96 закона, поэтому перед подачей заявки на закупки, объявленные после этой даты, стоит проверять актуальную редакцию нормы.

Подводя итог: антидемпинговые меры по 44-ФЗ — это защитный механизм статьи 37, который включается при снижении цены на 25% и более и требует от победителя либо повышенного обеспечения контракта, либо документального подтверждения добросовестности, а также лишает права на аванс. По 223-ФЗ подобные правила не унифицированы и определяются исключительно положением о закупке конкретного заказчика, поэтому его нужно изучать отдельно перед каждой закупкой. Главная практическая рекомендация поставщику — заранее просчитывать последствия резкого снижения цены и готовить нужные документы до объявления победителем, чтобы не оказаться в статусе уклонившегося от заключения контракта и не попасть в реестр недобросовестных поставщиков.

Читайте также

• Расчёт НМЦК по 44-ФЗ: 5 методов и обоснование цены
• Штрафы и пени по 44-ФЗ: как считают и как оспорить
• Сопровождение закупок под ключ