Где 223-ФЗ говорит об изменении договора
Закон № 223-ФЗ рамочный: подробные правила закупки он передаёт положению о закупке заказчика, а за собой оставляет обязанность раскрывать информацию. Из этого и складывается ответ на вопрос об изменении договора — пределы ищут в положении, срок публикации берут из закона.
Пределы изменения — в положении о закупке
Часть 2 статьи 2 Закона № 223-ФЗ относит порядок заключения и исполнения договоров к обязательному содержанию положения о закупке. Поэтому при споре об изменении договора первый документ, который открывает поставщик, — не закон, а положение конкретного заказчика, размещённое в ЕИС.
Кто это положение утверждает
Часть 3 статьи 2 называет органы, утверждающие положение о закупке: наблюдательный совет автономного учреждения, совет директоров или общее собрание участников хозяйственного общества, руководитель унитарного предприятия и другие. Отсюда и требование заказчиков согласовывать изменения внутри организации.
Какие условия названы в законе прямо
Часть 5 статьи 4 перечисляет условия, изменение которых раскрывается: количество, объём, цена закупаемых товаров, работ, услуг и сроки исполнения договора. Именно этот перечень определяет, попадает ли ваше дополнительное соглашение под правило десяти дней.
Частая ошибка — переносить сюда правила контрактной системы. Ограничения на изменение существенных условий и предельный процент отклонения цены записаны в Законе № 44-ФЗ и действуют для контрактов, заключённых по нему. Для договора по 223-ФЗ проверяйте положение о закупке конкретного заказчика: именно оно, по части 2 статьи 2, содержит порядок заключения и исполнения договоров.
Правило десяти дней: что именно и от какой даты
Часть 5 статьи 4 Закона № 223-ФЗ отвечает сразу на три вопроса — сколько, от чего и с чем сравнивать. На двух последних ошибаются чаще всего.
Сколько
Не позднее чем в течение десяти дней. Часть 5 статьи 4 Закона № 223-ФЗ отводит этот срок на размещение в единой информационной системе информации об изменении договора с указанием изменённых условий.
От какой даты
Со дня внесения изменений в договор, то есть с даты подписания дополнительного соглашения. Не с даты, когда стороны договорились устно, не с даты итогового протокола и не с даты, которой допсоглашение датировано задним числом.
С чем сравнивать
С итоговым протоколом. Норма говорит об изменении количества, объёма, цены закупаемых товаров, работ, услуг или сроков исполнения договора по сравнению с указанными в итоговом протоколе, а не в проекте договора из документации.
Оговорка про единственного поставщика
Та же часть 5 статьи 4 заканчивается отдельным предложением: при закупке у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика) информация о такой закупке, предусмотренная этой частью, может быть размещена заказчиком в единой информационной системе в случае, если это предусмотрено положением о закупке. То есть для закупок у единственного поставщика ответ на вопрос «обязан ли заказчик публиковать изменение договора» снова находится в положении о закупке.
Реестр договоров — вторая, отдельная обязанность
Публикация информации об изменении по части 5 статьи 4 не заменяет реестр договоров. Часть 2 статьи 4.1 отводит три рабочих дня со дня заключения договора на внесение информации и документов в реестр и добавляет: если в договор были внесены изменения, заказчики вносят в реестр договоров такие информацию и документы, в отношении которых были внесены изменения. Информация о результатах исполнения договора вносится в реестр в течение десяти дней со дня исполнения, изменения или расторжения договора.
Сами сроки размещения сведений в реестре Закон № 223-ФЗ не устанавливает: часть 1 статьи 4.1 передаёт порядок ведения реестра, состав включаемых в него информации и документов и сроки их размещения Правительству Российской Федерации. Поэтому сверять их нужно с действующим порядком ведения реестра, а не с текстом закона.
Три разных срока, которые постоянно путают
Пятнадцать дней, три дня и десять дней относятся к разным документам и разным стадиям закупки. Прежде чем спорить о просрочке, определите, о каком из трёх идёт речь.
Положение о закупке
Изменения, вносимые в положение о закупке, размещаются в единой информационной системе не позднее чем в течение пятнадцати дней со дня утверждения — часть 1 статьи 4.
Извещение и документация
Это стадия до подведения итогов. Часть 11 статьи 4: изменения размещаются в ЕИС не позднее чем в течение трёх дней со дня принятия решения об их внесении, а срок подачи заявок продлевается так, чтобы с даты размещения изменений до окончания приёма заявок оставалось не менее половины срока подачи, установленного положением о закупке для данного способа закупки.
Сам договор
Это стадия после заключения договора. Часть 5 статьи 4: десять дней со дня внесения изменений в договор — при отличии количества, объёма, цены или сроков исполнения от итогового протокола.
Что делать поставщику
До подачи заявки прочитайте в положении о закупке раздел о порядке заключения и исполнения договоров: там заказчик описывает, какие изменения он считает допустимыми и как их оформляет. Часть 2 статьи 2 обязывает его этот порядок в положении иметь.
Сверьте проект договора с итоговым протоколом. Точка сравнения в части 5 статьи 4 — именно протокол: если подписанный договор отличается от него по цене, объёму или срокам, заказчик обязан раскрыть это отличие в ЕИС.
Оформляйте изменение письменно, дополнительным соглашением. Устная договорённость о переносе срока не защитит от неустойки, а для срока раскрытия важна именно дата внесения изменений в договор.
Отсчитайте десять дней от подписания допсоглашения и проверьте ЕИС: появилась ли информация об изменении договора с указанием изменённых условий. Отдельно проверьте реестр договоров — это разные записи.
Если менялись сроки исполнения, пересчитайте и срок оплаты: по 223-ФЗ он отсчитывается от приёмки, а не от первоначального графика.
Если изменение договора не раскрыто
Неразмещение сведений и нарушение сроков размещения — самостоятельное основание для жалобы в антимонопольный орган. Пункт 3 части 10 статьи 3 Закона № 223-ФЗ называет обжалуемым действием неразмещение в единой информационной системе положения о закупке, изменений, внесённых в это положение, информации о закупке, информации и документов о договорах, заключённых заказчиками по результатам закупки, а также иной информации, подлежащей размещению, — или нарушение сроков такого размещения. Жалоба рассматривается по статье 18.1 Закона № 135-ФЗ с особенностями статьи 3 Закона № 223-ФЗ.
Частые вопросы
Можно ли по 223-ФЗ изменить цену договора?
Пределы изменения задаёт положение о закупке заказчика: часть 2 статьи 2 относит порядок заключения и исполнения договоров к его обязательному содержанию. При этом, если цена изменилась по сравнению с указанной в итоговом протоколе, информация об изменении договора с указанием изменённых условий размещается в единой информационной системе не позднее чем в течение десяти дней со дня внесения изменений в договор — часть 5 статьи 4.
С какой даты считать десять дней?
Со дня внесения изменений в договор, то есть с даты подписания дополнительного соглашения. Часть 5 статьи 4 называет точкой отсчёта именно внесение изменений в договор, а не дату переговоров и не дату итогового протокола.
Изменение каких условий нужно раскрывать в ЕИС?
Часть 5 статьи 4 называет их прямо: количество, объём, цена закупаемых товаров, работ, услуг и сроки исполнения договора — когда они изменяются по сравнению с указанными в итоговом протоколе.
Достаточно ли внести изменение в реестр договоров?
Это две разные обязанности. Реестр договоров ведётся по статье 4.1: часть 2 требует, чтобы при внесении изменений в договор заказчик внёс в реестр информацию и документы, в отношении которых были внесены изменения. Размещение информации об изменении договора по части 5 статьи 4 — отдельное действие.
Чем изменение договора отличается от изменения извещения?
Стадией и сроком. Извещение и документация правятся до подведения итогов: часть 11 статьи 4 отводит три дня со дня принятия решения о внесении изменений и требует продлить срок подачи заявок так, чтобы до его окончания оставалось не менее половины срока, установленного положением о закупке. Договор меняется после заключения, и на раскрытие даётся десять дней по части 5 статьи 4.
Куда жаловаться, если заказчик не опубликовал изменение договора?
В антимонопольный орган по статье 18.1 Закона № 135-ФЗ с особенностями статьи 3 Закона № 223-ФЗ. Пункт 3 части 10 статьи 3 прямо называет основанием неразмещение в единой информационной системе информации и документов о договорах, заключённых заказчиками по результатам закупки, или нарушение сроков такого размещения.
Материал подготовил Михаил Кремнёв — тендерный специалист с опытом работы по обе стороны стола закупок.